Приєднуйтесь.
ВИЩИЙ АРБІТРАЖНИЙ СУД УКРАЇНИ Рішення ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24.12.99 Справа N 7/71
Суддя Вищого арбітражного суду України розглянувши матеріали справи за позовом компанії "European Trayding Group" до Державної податкової адміністрації України про визнання недійсним пункту 4 ст. 3 Порядку складання розрахунку податку на прибуток нерезидента, що проводить діяльність на території України через постійне представництво, затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 16.01.98 N 29 ( z0136-98 ) та додатку N 2 до нього, за участю представників (...), (...) В С Т А Н О В И В:
Компанією "European Trayding Group" (далі - позивач) заявлені позовні вимоги про визнання недійсними пункту 4 статті 3 Порядку складання розрахунку податку на прибуток нерезидента, що проводить діяльність на території України через постійне представництво ( z0136-98 ) (далі - Порядок), затвердженого наказом ДПА України від 31.07.97 N 274 ( z0352-97 ), зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 28.08.97 за N 352/2156 (із змінами та доповненнями, внесеними наказом ДПА України від 16.01.98 N 29, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 25.02.98 за N 136/2576); Порядку в частині обчислення оподатковуваного прибутку зі сплачених податків; додатку N 2 до Порядку в частині обчислення оподатковуваного прибутку з амортизаційних відрахувань.
Зазначені позовні вимоги обгрунтовуються невідповідністю оспорюваних положень Порядку ( z0136-98 ) та додатку N 2 до нього вимогам ст. 13 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" ( 334/94-ВР ) в редакції вказаного Закону від 18.11.97 року ( 639/97-ВР ) (далі - Закон).
Під час розгляду справи по суті позивач уточнив позовні вимоги і просить визнати оспорюваний Порядок ( z0136-98 ) недійсним в частині пункту 4 статті останнього речення п. 3.2 ст. 3; першого речення п. 3.6 ст. 3; слів "а платник податку, який визначає шляхом розрахунку валові доходи - як різницю між рядком 3 та рядком 9" п. 3.7 ст. 3; слів "а платник податку, який визначає шляхом розрахунку валові доходи - як різницю між рядком 4 та рядком 15" п. 3.8 ст. 3; рядок 3 розрахунку оподаткованого прибутку та податку на прибуток постійного представництва нерезидента, що здійснюється податковим органом (Додаток N 2 до Порядку); слова "та амортизаційні відрахування" в рядку 2 Розрахунку (Додаток N 2 до Порядку).
Державна податкова адміністрація (далі - відповідач) у відзиві позов не визнала. Представники відповідача, заперечуючи проти позову, вказують на те, що оспорюваний Порядок прийнятий на виконання ст. 8 Закону України "Про державну податкову службу в Україні" ( 509-12 ), ст. 16 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" ( 334/94-ВР ) та в межах власної компетенції відповідача, положення Порядку ( z0136-98 ) та додатків до нього відповідають вимогам діючого законодавства і не порушують права позивача.
Розглянувши справу, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності, суд вважає, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.
Порядок оподаткування нерезидентів, до яких відноситься позивач, визначений в ст. 13 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" ( 334/94-ВР ).
При цьому в ч. 3 п. 5 ст. 13 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" ( 334/94-ВР ), в редакції від 22.05.97 ( 283/97-ВР ), було встановлено, що "у разі неможливості шляхом прямого підрахування визначити прибуток, одержаний нерезидентами від діяльності в Україні, він визначається податковим органом на підставі валового доходу або проведених затрат, виходячи з норми рентабельності 30 відсотків".
Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" введена нова редакція ст. 13 вказаного Закону.
Відповідно до ч. 3 п. 8 ст. 13 зазначеного Закону ( 639/97-ВР ) "у разі неможливості шляхом прямого підрахування визначити прибуток, одержаний нерезидентами з джерелом його походження з України, оподатковуваний прибуток визначається податковим органом як різниця між валовим доходом та валовими витратами, визначеними шляхом застосування до суми одержаного (нарахованого) валового доходу коефіцієнта 0,7".
Таким чином, в новій редакції Закону передбачена можливість визначення оподатковуваного прибутку нерезидента, одержаного від діяльності в Україні, шляхом розрахунку валових витрат через валовий дохід, до якого застосовується коефіцієнт 0,7.
Відповідач наказом від 31.07.97 N 274 ( z0352-97 ) (із змінами, внесеними наказами ДПА України N 387 ( z0554-97 ) від 24.10.97 та N 29 ( z0136-98 ) від 16.01.98) затвердив оспорюваний Порядок, в розділі 3 якого визначив порядок складання податковим органом розрахунку оподатковуваного прибутку та податку на прибуток постійного представництва нерезидента, а також встановив форму вказаного розрахунку у вигляді додатку N 2 до Порядку.
Згідно пункту 3.2 розділу 3 Порядку ( z0136-98 ) обов'язок визначення оподатковуваного прибутку та податку на прибуток саме за цією формою покладений на державний податковий орган.
При цьому в пункті 3.4 розділу 3 оспорюваного порядку відповідач встановив методику обчислення валових доходів, які є необхідною складовою для визначення оподатковуваного прибутку та податку на нього, через валові витрати.
Вказаний механізм визначення шляхом розрахунку валових доходів через валові витрати закріплений також у п. п. 3.2, .3.6, 3.7, 3.8 розділу 3 Порядку ( z0136-98 ) та у додатку N 2 до нього.
Разом з тим, діюча редакція Закону ( 639/97-ВР ) не передбачає можливості визначення оподатковуваного прибутку нерезидента шляхом розрахунку валового доходу через валові витрати, з застосуванням до них коефіцієнту 0,7.
Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України ( 254к/96-ВР ) органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України.
Запровадивши порядок та форму складання розрахунку оподатковуваного прибутку та податку на прибуток постійного представництва нерезидента, які фактично є оберненими по відношенню до порядку, визначеного в Законі ( 639/97-ВР ), відповідач перевищив повноваження, якими він наділений відповідно до Закону України "Про державну податкову службу в Україні" ( 509-12 ) та Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" ( 334/94-ВР ), а також порушив права позивача, постійне представництво якого, здійснюючи діяльність в Україні, є платником податку на прибуток.
Крім того, слід визнати недійсним рядок 2 "Розрахунку оподатковуваного прибутку та податку на прибуток постійного представництва нерезидента, що здійснюється податковим органом", який є додатком N 2 до Порядку ( z0136-98 ), оскільки внаслідок складення амортизаційних відрахувань та валових витрат при розрахунковому визначенні валового доходу, згідно оспорюваного Порядку, необгрунтоване збільшується розмір оподатковуваного прибутку платника податку, тоді як згідно ст. ст. 3, 8 Закону ( 639/97-ВР ), амортизацією є поступове віднесення витрат на зменшення прибутку платника податку.
Оспорені норми Порядку ( z0136-98 ) порушують права та охоронювані інтереси позивача, що підтверджується наданими позивачем розрахунками та копіями первинних документів (а.с. 104 - 133, 136).
Таким чином, відповідач, прийнявши Порядок ( z0136-98 ), зокрема його оспорювану частину, вийшов за межі наданих йому повноважень, порушивши вимоги Конституції ( 254к/96-ВР ) та законів України.
Враховуючи викладене, керуючись ст. 124 Конституції України ( 254к/96-ВР ), ст. ст. 49, 82-85 АПК України ( 1798-12 ), суд В И Р І Ш И В:
Визнати недійсними Порядок складання розрахунку податку на прибуток нерезидента, що проводить діяльність на території України через постійне представництво, затверджений наказом ДПА України від 31.07.97 N 274 ( z0352-97 ), зареєстрований у Міністерстві юстиції України 28.08.97 за N 352/2156 (із змінами та доповненнями, внесеними наказом ДПА України від 16.01.98 N 29 ( z0136-98 ), зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 25.02.98) в частині: пункту 4 статті 3; останнього речення пункту 3.2; першого речення пункту 3.6; слів "а платник податку, який визначає шляхом розрахунку валові доходи - як різницю між рядком 3 та рядком 9" пункту 3.7; слів "а платник податку, який визначає шляхом розрахунку валові доходи - як різницю між рядком 4 та рядком 15" пункту 3.8; рядку 3 Додатку N 2 до Порядку; слів "та амортизаційні відрахування" в рядку 2 Додатку N 2 до Порядку.
2. Зобов'язати Державну податкову адміністрацію України опублікувати (оприлюднити резолютивну частину рішення в тому ж самому виданні (у той же самий спосіб), де було опубліковано Порядок складання розрахунку податку на прибуток нерезидента, що проводить діяльність на території України через постійне представництво ( z0352-97 ).
3. Стягнути з Державної податкової адміністрації України на користь компанії "European Trayding Group" в особі постійного представництва компанії (м. Запоріжжя, вул. Тбіліська, 27а) 85 грн. витрат по сплаті, державного мита.
Направити його до виконання до Державної виконавчої служби району, на території якого знаходиться Державна податкова адміністрація України.
Копію рішення направити до Міністерства юстиції України.
Надруковано: "Вісник Вищого Арбітражного Суду України", 4 (12),21.11.2000 р.
